“地?cái)偨?jīng)濟(jì)”無疑是近來朋友圈最火的一個(gè)名詞，各年齡層、各行業(yè)的“地?cái)傊改稀奔娂姵鰻t。一時(shí)間，不少人都在天馬行空地設(shè)想如何找到適合自己的地?cái)偢睒I(yè)。不過，大家在戲謔調(diào)侃的同時(shí)，卻對其中的法律風(fēng)險(xiǎn)充滿困惑?！鞍滋焐习?，晚上擺地?cái)偂钡纳羁孔V嗎？本期“對話江三角”將圍繞如何擺地?cái)?、誰能擺地?cái)偂㈧`活就業(yè)群體兼職中的風(fēng)險(xiǎn)等進(jìn)行解析。
地?cái)偛皇窍霐[就能擺
最近一段時(shí)間以來 “地?cái)偨?jīng)濟(jì)”成了熱議話題，許多人摩拳擦掌，躍躍欲試。不過，地?cái)傁霐[就能擺嗎？答案顯然是否定的。
為進(jìn)一步深化“放管服”改革，促進(jìn)創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新，2017年8月國務(wù)院頒布的《無證無照經(jīng)營查處辦法》第三條明確規(guī)定，下列經(jīng)營活動，不屬于無證無照經(jīng)營：（一）在縣級以上地方人民政府指定的場所和時(shí)間，銷售農(nóng)副產(chǎn)品、日常生活用品，或者個(gè)人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動；（二）依照法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定的規(guī)定，從事無須取得許可或者辦理注冊登記的經(jīng)營活動。即，上述擺攤行為無須證照。
但是，新問題出現(xiàn)了，你知道本市指定的擺攤場所和時(shí)間嗎？2020年5月25日發(fā)布的《上海市城市管理行政執(zhí)法局關(guān)于優(yōu)化營商環(huán)境的指導(dǎo)意見》指出，推進(jìn)夜市經(jīng)濟(jì)發(fā)展，配合屬地政府和相關(guān)管理部門科學(xué)設(shè)置夜市，指導(dǎo)夜市落實(shí)管理主體、實(shí)施商戶自治。支持特色小店開展“外擺位”經(jīng)營，實(shí)施“輕微免罰”制度?？梢?，“外擺位”不同于個(gè)人擺地?cái)?，而是商家對外?jīng)營行為。因此，個(gè)人擺地?cái)偟目趶缴胁幻魑?，建議進(jìn)一步咨詢擬擺攤區(qū)域城管部門。
勞動者：兼職不能影響主業(yè)
面對擺攤的“誘惑”，很多有本職工作的員工也興致勃勃。新的問題隨之而來，員工能否兼職擺地?cái)?？我們可以從以下幾方面看待這一問題——
擺地?cái)偪赡苁莻€(gè)體工商戶的自雇行為，也可能是受雇替別人看攤，下文統(tǒng)一稱之為兼職。
首先，一般情況下，普通勞動者兼職不違反勞動法。如果勞動者是非全日制工，當(dāng)然可以兼職。非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)的用工形式。從事非全日制用工的勞動者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。
如果勞動者是全日制工，勞動合同法規(guī)定，同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可解除勞動合同。即解除合同的前提是，要存在雙重勞動關(guān)系，且勞動者在履行簽訂在后的勞動合同時(shí)，嚴(yán)重影響前一份勞動合同履行；或者被知曉要求改正拒不改正的。
其次，特殊情形下，勞動者兼職需謹(jǐn)慎。勞動法層面，普通勞動者的忠實(shí)勤勉是約定義務(wù)。如果勞動合同明確約定、經(jīng)法定民主公示程序的規(guī)章制度明確規(guī)定，兼職，尤其是在外從事與用人單位相競爭的業(yè)務(wù)為禁止性行為，則普通勞動者的兼職行為也存在違法風(fēng)險(xiǎn)。
公司法層面，董事、監(jiān)事、高管的忠實(shí)勤勉是法定義務(wù)。違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)等，都屬于法定的禁止性行為。
最后，另外值得關(guān)注的是兼職中的各種違紀(jì)行為。實(shí)踐中，不少兼職勞動者，并不是因?yàn)榧媛毐旧肀唤獬藙趧雍贤?，而是為了?shí)現(xiàn)兼職目的，采取了一些不合規(guī)的行為，比如，打著休病假的名義在外兼職，兼職包括但不限于開網(wǎng)店、接私活，更有甚者，在網(wǎng)店售賣用人單位的公共財(cái)產(chǎn)，或在接私活中觸碰了利益沖突、競業(yè)限制的約定紅線，把用人單位的商業(yè)秘密作為盈利的工具，造成用人單位的損失，不僅會面臨被解除勞動合同的風(fēng)險(xiǎn)，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位的損失賠償責(zé)任。
公職人員：杜絕違規(guī)兼職取酬
2019年，一名自稱屬于揚(yáng)州市寶應(yīng)縣的網(wǎng)友“樂樂”在揚(yáng)州市人民政府網(wǎng)站“寄語市長”頻道留言咨詢公務(wù)員利用周末時(shí)間送外賣是否違紀(jì)的事情，曾引起網(wǎng)友熱議。在“地?cái)偨?jīng)濟(jì)”背景下，這一話題再度引發(fā)關(guān)注。
《公務(wù)員法》第五十三條明確規(guī)定，公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，不得在企業(yè)或者其他營利性組織兼任職務(wù)。《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第九十四條規(guī)定，違反有關(guān)規(guī)定在經(jīng)濟(jì)組織、社會組織等單位中兼職，或者經(jīng)批準(zhǔn)兼職但獲取薪酬、獎金、津貼等額外利益的，要視情節(jié)輕重分別給予警告、嚴(yán)重警告、撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察、開除黨籍處分。《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職（任職）問題的意見》第三條規(guī)定，按規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)在企業(yè)兼職的黨政領(lǐng)導(dǎo)干部，不得在企業(yè)領(lǐng)取薪酬、獎金、津貼等報(bào)酬，不得獲取股權(quán)和其他額外利益。并明確事業(yè)單位領(lǐng)導(dǎo)干部按照本意見執(zhí)行。
縱觀上述法規(guī)和規(guī)范性文件，可以明確兩點(diǎn)：一是一般情況下的兼職且取酬是明令禁止的，但此處的兼職是取其狹義理解，即本職之外在其他經(jīng)濟(jì)組織、社會組織兼任職務(wù)；二是僅兼職不取酬，在經(jīng)批準(zhǔn)的情況下，是被允許的。
規(guī)制公職人員違規(guī)兼職取酬的立法本意，一是為了杜絕其兩處及以上取酬的現(xiàn)象；二是為了杜絕以權(quán)謀私、權(quán)力尋租的腐敗問題；三是為了杜絕擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為，公職人員憑借自身資源，參與經(jīng)營活動，會導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)組織間的不平等競爭。但擺地?cái)?、送外賣，其初衷都是公職人員在微薄收入的基礎(chǔ)上，勤勞致富、補(bǔ)貼家用，和立法本意要規(guī)制的情形不同。且如果是自雇行為，并不符合上述狹義兼職的定義；但如果是受雇行為，則有兼職之嫌。
因此，寶應(yīng)縣紀(jì)委在揚(yáng)州市人民政府網(wǎng)站“寄語市長”頻道的回復(fù)是頗為中肯且富有溫情的?！肮珓?wù)員如因生活困難，利用周末時(shí)間送外賣，原則上不構(gòu)成違反黨的紀(jì)律，但作為公務(wù)人員應(yīng)當(dāng)向組織上報(bào)告有關(guān)情況，并不得影響本職工作的開展。同時(shí)，對于確實(shí)困難的公務(wù)人員家庭，相關(guān)黨組織和所屬單位應(yīng)給予關(guān)心慰問?！?/p>
靈活就業(yè)群體兼職中的風(fēng)險(xiǎn)
“地?cái)偨?jīng)濟(jì)”具有“小快靈”等特點(diǎn)，是靈活就業(yè)的首選。而靈活就業(yè)群體往往同時(shí)打著數(shù)份工，本職和兼職的邊界原本就非常模糊。對于他們而言，最大的風(fēng)險(xiǎn)是工傷。
目前，根據(jù)本市相關(guān)規(guī)定，靈活就業(yè)人員可參加城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老和醫(yī)療保險(xiǎn)，但無法自行參加工傷保險(xiǎn)。但如果是在用人單位從事非全日制工作，則可由用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)并享受相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇。
如果勞動者同時(shí)在兩家用人單位從事非全日制工作，兩家單位同時(shí)為其繳納了工傷保險(xiǎn)，其在上家用人單位下班途中并趕往下家用人單位上班途中受到非本人主要責(zé)任的交通事故傷害的，到底是應(yīng)當(dāng)上家還是下家辦理工傷賠付，實(shí)踐中存有爭議。但至少，非全日制勞動者要記牢，各家用人單位應(yīng)履行的工傷保險(xiǎn)義務(wù)一定不能少。（文 汪嬌鈺 李嘉寶 攝 貢俊祺）
